律师随笔
《桂松案启示录》专题报道系列四： 哭泣的鸿源生产基地
作者：张沂峰 律师 时间：2014年08月30日
《桂松案启示录》专题报道系列四：
哭泣的鸿源生产基地
从2001年10月江西鸿源数显科技有限公司（下称“鸿源数显公司”）注册成立，鸿源项目开始真正步入实施阶段，到如今已经13个年头过去了，鸿源数显LCOS项目生产基地依然没有完工，给国家和鸿源数显公司造成了严重的经济损失。
如今，这片烂尾楼群仍然孤零零地矗立在南昌经济技术开发区枫林大街，成为当地一个地标性的建筑。它如同一颗钉子，戳在鸿源公司每一个员工心头也有了整整13年：“每次从它旁边经过，瞄上一眼，都禁不住心痛。”
生产基地的由来
2001年4月1日，南昌高新技产业开发区管理委员会向深圳市鑫安鸿投资有限公司（鸿源控股有限公司的前身）发出邀请函，函中欢迎鑫安鸿公司到南昌建立产业基地，并承诺提供土地及其它各方面国家现行优惠政策。
8月11日，南昌市郊区政府与深圳市昆鸿达实业发展有限公司签订《关于在南昌市郊区筹建光学数字电视基地暨购置500亩土地的框架协议书》，约定：区政府同意按优惠价格，负责向昆鸿达出让成片建设用地500亩，用于昆鸿达建设生产基地、研发中心及附属配套设施。
然而，在项目用地实际配套过程中，由于当地某些原因致使原来承诺的土地配套用地选址发生变化，由风景优美的艾溪湖改到已有工业园区的一个方便面厂旁，导致项目规划被搁置、某些投资及拟增资的合作者撤离。
2001年12月，经南昌市政府领导协调，将项目转移至积极争取项目落户的南昌经开区，承诺由开发区无偿提供装修好的标准厂房。
12月19日，南昌经开区与鸿源数显公司签订《进区协议》，约定：300亩土地受让价格为3.2万元/亩，并约定在此价格基础上根据企业销售额等达到一定的条件，可以给予相应的土地价格优惠。
2003年3月国家发改委批准立项。
同年7月22日，鸿源公司与经开区管委会签定《国有土地使用权出让合同》，出让土地面积20万平方米，出让金总额经优惠后人民币90万元，使用年限为50年，宗地编号为Ａ-2、Ａ-4、Ａ-6、Ａ-7。
2004年1月14日，南昌市人民政府向鸿源数显公司重新颁发了300亩土地的《国有土地使用证》，编号为洪土国用登北（2004）第011号、第012号、第013号。
自此，鸿源数显公司以受让方式取得了300亩土地的土地使用权，该300亩土地的唯一合法使用权人成为鸿源数显公司，鸿源数显公司依法享有对300亩土地的占有、转让、使用、处分等权利。
建设10年，却成烂尾工程
LCOS项目300亩土地使用权的取得虽然有惊无险，但是鸿源数显公司没有想到，更大的困难还在后头。
2003年1月，鸿源数显公司与核工业华东建设工程集团公司签订《建设工程施工合同》。该合同规定：（1）工程立项批准文号《建设用地规划许可证》（洪北地字［2002］038号）；（2）工程名称（内容）：鸿源数显LCOS项目生产基地建设工程（办公楼、培训中心、食堂、专家楼、动力站、生产厂房、区内道路等）；（3）工期2003、01-2003、10（10个月）；（4）约定价款1亿元人民币。
建筑施工合同签订当月，核工业华东建设工程集团公司即开始了鸿源数显LCOS项目生产基地的建设。
2003年5月30日，江西省和南昌市有关领导指示，鸿源公司应把主要精力用于抓好项目开发和LCOS数字显示器的试生产，工程建设事项交与南昌经开区。
于是，鸿源数显公司不得不与南昌经开区签订委托建设协议书，约定将鸿源数显公司所拥有的300亩工程用地基建项目施工管理权全部委托给南昌经开区予以实施。南昌经开区向其所属公司南昌市昌北投资公司（以下简称“昌北公司”）下达委托书，将300亩工程建设管理权又转委托给昌北公司。
2004年5月14日，为了加快LCOS二期工程建设，根据江西省《第三次重大项目（LCOS）调度会纪要》和《有关LCOS项目相关事项的协商纪要》精神，鸿源公司与昌北公司签订了《代建协议书》，双方约定，鸿源公司将LCOS项目二期的300亩工程生产基地建设项目委托给昌北公司，由昌北公司代行鸿源数显公司的建筑管理权，并代鸿源数显公司垫付全部工程款项，鸿源数显公司在工程竣工验收决算审计后十年内分期付清昌北公司垫付的工程款及利息。昌北公司尽可能在2004年6月底之前将厂房及动力厂房(包括设备安装)、仓库交鸿源数显公司使用。
然而，工期一拖再拖，直到2008年1月，鸿源数显公司才接到昌北公司的通知，称LCOS项目二期的300亩工程生产基地建设已经验收完工，可以投入使用了。
鸿源数显公司一位高管告诉记者：“直到现在，他们（指昌北公司）也没有完工，科技广场、专家楼以及10#仓库均没有建，而且没有出具国家权威部门的验收报告。生产基地成了名副其实的烂尾工程。”
更让鸿源数显公司感到吃惊的是，他们在建设工地巡视一圈后发现，工程存在大量的质量问题。诸如漏水、墙体开裂、厂房下陷等，遂要求昌北公司整改。
鸿源数显公司没有等来昌北公司对工程质量问题的整改，却等来了昌北公司的诉前财产保全通知书。
蹊跷撤销的反常诉讼
2009年7月21日，昌北公司违背《代建协议书》规定，以要求鸿源公司归还借款为由，向南昌市经开区法院提出诉前保全申请，要求冻结鸿源公司2.3亿元存款或相应价值的财产。
2009年7月22日，南昌市经开区法院出具了（2009）洪经立保字第03号《民事裁定书》，支持了昌北公司的诉前保全申请。
鸿源公司按照双方签定的《代建协议书》执行有关代建款的归还事宜，提出诉前财产保全裁定复议申请：鸿源与昌北公司之间从没有发生过借款行为，昌北公司以借贷纠纷为由提出诉前财产保全申请没有事实依据；昌北公司向经开区法院提出诉前财产保全申请违反了最高院关于级别管辖的规定，应向江西省高院提出诉前保全或起诉。
2009年8月10日，南昌市经开区法院最终作出了撤销上诉《民事裁定书》的裁定。
由于此次诉前财产保全申请最后未获支持，昌北公司并未针对借贷纠纷提起上诉。
事情发展到此原本应该结束了，但昌北公司却总结这次申请未果的经验，再次将鸿源告上法院。
2009年8月1日，为了降低案件标的额，将借款合同纠纷案件留在南昌市中级法院审理，从而保证能够胜诉，昌北公司将上述一个案件拆分为三个案件(第1案是7、8、9号厂房工程款89165533.66元；第2案是食堂、鸿源大厦、单身宿舍工程款40545892.63元；第3案是仓库、动力房、门卫房、围墙、区内道路工程款30038480.92元)，再次向南昌市中级法院提出诉前财产保全申请，并同时提交了3起借贷纠纷案的起诉书，请求提前解除与鸿源签订的《代建协议书》，要求鸿源支付工程款和利息。
2009年10月23日，鸿源提出级别管理异议：鸿源公司与昌北公司之间只存在一份代建协议、只有一个委托代建工程项目，所以属于同一法律关系，依据江西省高级法院规定的《第一审民商事案件级别管辖最新规定》，标的额在1亿元以上的案件，由江西省高院管辖，请求将该案移送至江西省高级人民法院审理。
南昌中院出具（2009）洪立保字第10号、11号和12号《民事裁定书》，裁定冻结鸿源公司资产。鸿源公司同样提出了《诉前财产保全裁定复议申请书》，南昌中院却一直对此未予任何回复。同时，此纠纷案也被一直搁置，未予审理。
此后，更加匪夷所思的事情出现了。
2010年1月18日，昌北公司向南昌中院提出撤诉申请。3月29日，南昌市中院批准了昌北公司的撤诉申请。此事件发生在桂松于3月5日被捕的时间段，值得玩味。
更加离奇的是，南昌中院出具的这份裁定书，直到将近一年之后才送达到鸿源公司。
没有胜利者的国家项目基地保卫战
昌北公司的案件还未结，2012年4月，核工业华东建设工程集团公司又一纸诉状将鸿源数显公司及南昌经开区、昌北公司告到法院，请求判令三被告立即付清工程尾款3125万余元及逾期付款利息，并承担连带责任。
接到诉状后，鸿源数显公司向法院提起了反诉，要求核工业华东建设工程集团公司承担逾期完工的违约责任，赔偿经济损失500万元。核工业华东建设工程集团公司向昌北公司负责人王桂烨行贿10万元（后桂说退还8万元），造成工程存在严重质量问题，法院应当责令其对工程质量问题进行维修。
南昌市中级人民法院受理此案后，支持了核工业华东建设工程集团公司的诉讼请求，于2013年9月25日作出一审判决：解除核工业华东建设工程集团公司与鸿源数显公司签订的施工合同中部分内容，并责令鸿源数显公司和昌北公司承担连带责任，付清工程尾款2683万余元及逾期付款利息。法院同时以鸿源数显公司及昌北公司未按期给付工程款，且鸿源数显公司参与了绝大部分工程的竣工验收应认定为验收合格为由，驳回了鸿源数显公司的反诉。
鸿源数显公司不服，于2013年10月19日上诉至江西省高级人民法院。
鸿源数显公司认为，南昌经开区和昌北投资公司是涉案工程责任人和工程款全额付款方，核工业华东建设工程集团公司对此事先书面获知并予以认可，事后也实际接受南昌经开区和昌北公司支付的工程款，并将建设工程交付给了昌北投资公司。南昌经开区和昌北投资公司并未将建设项目交付给鸿源数显公司而且已另做他用，侵占了鸿源数显公司的合法权益，鸿源公司更无付款义务。三被上诉人恶意串通损害上诉人的合法权益：南昌经开区及所属执行单位昌北投资公司与施工单位核工业华东建设工程集团公司恶意串通，互相进行利益输送，转嫁渎职腐败恶果，导致鸿源数显公司的合法权益及国家项目严重受损。据此，鸿源数显公司请求二审法院驳回之全部诉讼请求，并认定经开区南昌经开区是该涉案工程的付款责任人。
2014年，江西省高级人民法院支持了一审法院查明的事实，仍然判决解除核工业华东建设工程集团公司与鸿源数显公司签订的施工合同中部分内容，但判决由昌北公司向核工业华东建设工程集团支付偿还工程款2683万余元以及利息。
官司虽然胜利了，但鸿源数显公司的高管们却一个人也高兴不起来。
“这场国家项目生产基地的保卫战没有胜利者，虽然法律最终给了鸿源一个公道，但是鸿源项目进程严重受阻却是不争的事实。目前全球只有七条LCOS芯片生产线，鸿源的芯片生产线作为我国仅有的一条生产线，在江西因为人为的原因‘趴’了数年，如此巨大的损失谁来弥补？”一位鸿源高管痛心疾首地说。
哭泣的鸿源生产基地
从2001年10月江西鸿源数显科技有限公司（下称“鸿源数显公司”）注册成立，鸿源项目开始真正步入实施阶段，到如今已经13个年头过去了，鸿源数显LCOS项目生产基地依然没有完工，给国家和鸿源数显公司造成了严重的经济损失。
如今，这片烂尾楼群仍然孤零零地矗立在南昌经济技术开发区枫林大街，成为当地一个地标性的建筑。它如同一颗钉子，戳在鸿源公司每一个员工心头也有了整整13年：“每次从它旁边经过，瞄上一眼，都禁不住心痛。”
生产基地的由来
2001年4月1日，南昌高新技产业开发区管理委员会向深圳市鑫安鸿投资有限公司（鸿源控股有限公司的前身）发出邀请函，函中欢迎鑫安鸿公司到南昌建立产业基地，并承诺提供土地及其它各方面国家现行优惠政策。
8月11日，南昌市郊区政府与深圳市昆鸿达实业发展有限公司签订《关于在南昌市郊区筹建光学数字电视基地暨购置500亩土地的框架协议书》，约定：区政府同意按优惠价格，负责向昆鸿达出让成片建设用地500亩，用于昆鸿达建设生产基地、研发中心及附属配套设施。
然而，在项目用地实际配套过程中，由于当地某些原因致使原来承诺的土地配套用地选址发生变化，由风景优美的艾溪湖改到已有工业园区的一个方便面厂旁，导致项目规划被搁置、某些投资及拟增资的合作者撤离。
2001年12月，经南昌市政府领导协调，将项目转移至积极争取项目落户的南昌经开区，承诺由开发区无偿提供装修好的标准厂房。
12月19日，南昌经开区与鸿源数显公司签订《进区协议》，约定：300亩土地受让价格为3.2万元/亩，并约定在此价格基础上根据企业销售额等达到一定的条件，可以给予相应的土地价格优惠。
2003年3月国家发改委批准立项。
同年7月22日，鸿源公司与经开区管委会签定《国有土地使用权出让合同》，出让土地面积20万平方米，出让金总额经优惠后人民币90万元，使用年限为50年，宗地编号为Ａ-2、Ａ-4、Ａ-6、Ａ-7。
2004年1月14日，南昌市人民政府向鸿源数显公司重新颁发了300亩土地的《国有土地使用证》，编号为洪土国用登北（2004）第011号、第012号、第013号。
自此，鸿源数显公司以受让方式取得了300亩土地的土地使用权，该300亩土地的唯一合法使用权人成为鸿源数显公司，鸿源数显公司依法享有对300亩土地的占有、转让、使用、处分等权利。
建设10年，却成烂尾工程
LCOS项目300亩土地使用权的取得虽然有惊无险，但是鸿源数显公司没有想到，更大的困难还在后头。
2003年1月，鸿源数显公司与核工业华东建设工程集团公司签订《建设工程施工合同》。该合同规定：（1）工程立项批准文号《建设用地规划许可证》（洪北地字［2002］038号）；（2）工程名称（内容）：鸿源数显LCOS项目生产基地建设工程（办公楼、培训中心、食堂、专家楼、动力站、生产厂房、区内道路等）；（3）工期2003、01-2003、10（10个月）；（4）约定价款1亿元人民币。
建筑施工合同签订当月，核工业华东建设工程集团公司即开始了鸿源数显LCOS项目生产基地的建设。
2003年5月30日，江西省和南昌市有关领导指示，鸿源公司应把主要精力用于抓好项目开发和LCOS数字显示器的试生产，工程建设事项交与南昌经开区。
于是，鸿源数显公司不得不与南昌经开区签订委托建设协议书，约定将鸿源数显公司所拥有的300亩工程用地基建项目施工管理权全部委托给南昌经开区予以实施。南昌经开区向其所属公司南昌市昌北投资公司（以下简称“昌北公司”）下达委托书，将300亩工程建设管理权又转委托给昌北公司。
2004年5月14日，为了加快LCOS二期工程建设，根据江西省《第三次重大项目（LCOS）调度会纪要》和《有关LCOS项目相关事项的协商纪要》精神，鸿源公司与昌北公司签订了《代建协议书》，双方约定，鸿源公司将LCOS项目二期的300亩工程生产基地建设项目委托给昌北公司，由昌北公司代行鸿源数显公司的建筑管理权，并代鸿源数显公司垫付全部工程款项，鸿源数显公司在工程竣工验收决算审计后十年内分期付清昌北公司垫付的工程款及利息。昌北公司尽可能在2004年6月底之前将厂房及动力厂房(包括设备安装)、仓库交鸿源数显公司使用。
然而，工期一拖再拖，直到2008年1月，鸿源数显公司才接到昌北公司的通知，称LCOS项目二期的300亩工程生产基地建设已经验收完工，可以投入使用了。
鸿源数显公司一位高管告诉记者：“直到现在，他们（指昌北公司）也没有完工，科技广场、专家楼以及10#仓库均没有建，而且没有出具国家权威部门的验收报告。生产基地成了名副其实的烂尾工程。”
更让鸿源数显公司感到吃惊的是，他们在建设工地巡视一圈后发现，工程存在大量的质量问题。诸如漏水、墙体开裂、厂房下陷等，遂要求昌北公司整改。
鸿源数显公司没有等来昌北公司对工程质量问题的整改，却等来了昌北公司的诉前财产保全通知书。
蹊跷撤销的反常诉讼
2009年7月21日，昌北公司违背《代建协议书》规定，以要求鸿源公司归还借款为由，向南昌市经开区法院提出诉前保全申请，要求冻结鸿源公司2.3亿元存款或相应价值的财产。
2009年7月22日，南昌市经开区法院出具了（2009）洪经立保字第03号《民事裁定书》，支持了昌北公司的诉前保全申请。
鸿源公司按照双方签定的《代建协议书》执行有关代建款的归还事宜，提出诉前财产保全裁定复议申请：鸿源与昌北公司之间从没有发生过借款行为，昌北公司以借贷纠纷为由提出诉前财产保全申请没有事实依据；昌北公司向经开区法院提出诉前财产保全申请违反了最高院关于级别管辖的规定，应向江西省高院提出诉前保全或起诉。
2009年8月10日，南昌市经开区法院最终作出了撤销上诉《民事裁定书》的裁定。
由于此次诉前财产保全申请最后未获支持，昌北公司并未针对借贷纠纷提起上诉。
事情发展到此原本应该结束了，但昌北公司却总结这次申请未果的经验，再次将鸿源告上法院。
2009年8月1日，为了降低案件标的额，将借款合同纠纷案件留在南昌市中级法院审理，从而保证能够胜诉，昌北公司将上述一个案件拆分为三个案件(第1案是7、8、9号厂房工程款89165533.66元；第2案是食堂、鸿源大厦、单身宿舍工程款40545892.63元；第3案是仓库、动力房、门卫房、围墙、区内道路工程款30038480.92元)，再次向南昌市中级法院提出诉前财产保全申请，并同时提交了3起借贷纠纷案的起诉书，请求提前解除与鸿源签订的《代建协议书》，要求鸿源支付工程款和利息。
2009年10月23日，鸿源提出级别管理异议：鸿源公司与昌北公司之间只存在一份代建协议、只有一个委托代建工程项目，所以属于同一法律关系，依据江西省高级法院规定的《第一审民商事案件级别管辖最新规定》，标的额在1亿元以上的案件，由江西省高院管辖，请求将该案移送至江西省高级人民法院审理。
南昌中院出具（2009）洪立保字第10号、11号和12号《民事裁定书》，裁定冻结鸿源公司资产。鸿源公司同样提出了《诉前财产保全裁定复议申请书》，南昌中院却一直对此未予任何回复。同时，此纠纷案也被一直搁置，未予审理。
此后，更加匪夷所思的事情出现了。
2010年1月18日，昌北公司向南昌中院提出撤诉申请。3月29日，南昌市中院批准了昌北公司的撤诉申请。此事件发生在桂松于3月5日被捕的时间段，值得玩味。
更加离奇的是，南昌中院出具的这份裁定书，直到将近一年之后才送达到鸿源公司。
没有胜利者的国家项目基地保卫战
昌北公司的案件还未结，2012年4月，核工业华东建设工程集团公司又一纸诉状将鸿源数显公司及南昌经开区、昌北公司告到法院，请求判令三被告立即付清工程尾款3125万余元及逾期付款利息，并承担连带责任。
接到诉状后，鸿源数显公司向法院提起了反诉，要求核工业华东建设工程集团公司承担逾期完工的违约责任，赔偿经济损失500万元。核工业华东建设工程集团公司向昌北公司负责人王桂烨行贿10万元（后桂说退还8万元），造成工程存在严重质量问题，法院应当责令其对工程质量问题进行维修。
南昌市中级人民法院受理此案后，支持了核工业华东建设工程集团公司的诉讼请求，于2013年9月25日作出一审判决：解除核工业华东建设工程集团公司与鸿源数显公司签订的施工合同中部分内容，并责令鸿源数显公司和昌北公司承担连带责任，付清工程尾款2683万余元及逾期付款利息。法院同时以鸿源数显公司及昌北公司未按期给付工程款，且鸿源数显公司参与了绝大部分工程的竣工验收应认定为验收合格为由，驳回了鸿源数显公司的反诉。
鸿源数显公司不服，于2013年10月19日上诉至江西省高级人民法院。
鸿源数显公司认为，南昌经开区和昌北投资公司是涉案工程责任人和工程款全额付款方，核工业华东建设工程集团公司对此事先书面获知并予以认可，事后也实际接受南昌经开区和昌北公司支付的工程款，并将建设工程交付给了昌北投资公司。南昌经开区和昌北投资公司并未将建设项目交付给鸿源数显公司而且已另做他用，侵占了鸿源数显公司的合法权益，鸿源公司更无付款义务。三被上诉人恶意串通损害上诉人的合法权益：南昌经开区及所属执行单位昌北投资公司与施工单位核工业华东建设工程集团公司恶意串通，互相进行利益输送，转嫁渎职腐败恶果，导致鸿源数显公司的合法权益及国家项目严重受损。据此，鸿源数显公司请求二审法院驳回之全部诉讼请求，并认定经开区南昌经开区是该涉案工程的付款责任人。
2014年，江西省高级人民法院支持了一审法院查明的事实，仍然判决解除核工业华东建设工程集团公司与鸿源数显公司签订的施工合同中部分内容，但判决由昌北公司向核工业华东建设工程集团支付偿还工程款2683万余元以及利息。
官司虽然胜利了，但鸿源数显公司的高管们却一个人也高兴不起来。
“这场国家项目生产基地的保卫战没有胜利者，虽然法律最终给了鸿源一个公道，但是鸿源项目进程严重受阻却是不争的事实。目前全球只有七条LCOS芯片生产线，鸿源的芯片生产线作为我国仅有的一条生产线，在江西因为人为的原因‘趴’了数年，如此巨大的损失谁来弥补？”一位鸿源高管痛心疾首地说。
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